作者：蘭臺(tái)律師事務(wù)所 商事合規(guī)團(tuán)隊(duì) 主筆：朱鍵龍

　　國(guó)有企業(yè)的認(rèn)定與分類

　　日常生活中，我們常會(huì)聽(tīng)到以下對(duì)話：

　　——“你在什么單位上班啊？”

　　——“國(guó)企?！?/p>

　　在這一問(wèn)一答之中，充滿著中國(guó)特色。首先，“單位”這個(gè)詞具有較強(qiáng)的行政色彩，主要包括機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、國(guó)有企業(yè)等常被人稱為“金飯碗”“鐵飯碗”的機(jī)構(gòu)。其次，國(guó)有企業(yè)在大多數(shù)人眼里就代表著“有保障”，在私營(yíng)企業(yè)出現(xiàn)之前，國(guó)有企業(yè)解決了我國(guó)大多數(shù)職工的就業(yè)問(wèn)題。

　　隨著國(guó)有企業(yè)改革的不斷深入，過(guò)去我們習(xí)慣使用的“國(guó)營(yíng)企業(yè)”或“國(guó)有企業(yè)”的內(nèi)涵已經(jīng)發(fā)生較大變化。除了國(guó)有獨(dú)資企業(yè)和國(guó)有獨(dú)資公司外，還出現(xiàn)了國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有參股企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)成分的各類企業(yè)。國(guó)家有關(guān)部門(mén)出于統(tǒng)計(jì)、登記、分析等方面的需要，對(duì)企業(yè)做了不同的分類，比如：按所有制性質(zhì)分為國(guó)有企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)等；按照投資來(lái)源分為內(nèi)資企業(yè)、外資企業(yè)等。當(dāng)然，這些分類如何在法律上具體應(yīng)用，亟需進(jìn)行規(guī)范。

　　那么，到底什么樣的企業(yè)才真正是國(guó)有企業(yè)呢？

　　本文從國(guó)家有關(guān)部門(mén)出具的意見(jiàn)及現(xiàn)行法律規(guī)范出發(fā)，并結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)國(guó)有企業(yè)的認(rèn)定及分類進(jìn)行具體介紹。

　　一、 國(guó)家有關(guān)部門(mén)對(duì)國(guó)有企業(yè)認(rèn)定的相關(guān)意見(jiàn)

　?。ㄒ唬﹪?guó)資委意見(jiàn)

　　截至目前，國(guó)資委并未就國(guó)有公司、企業(yè)的定義進(jìn)行統(tǒng)一的具體規(guī)定。但近年來(lái)國(guó)資委發(fā)布的一系列規(guī)范性文件，體現(xiàn)了其對(duì)“國(guó)有企業(yè)”界定的基本態(tài)度，即國(guó)資委主要以其對(duì)所出資企業(yè)的全資控股、絕對(duì)控股或連續(xù)多層級(jí)的絕對(duì)控股，作為認(rèn)定所出資企業(yè)“國(guó)有”身份的基本標(biāo)準(zhǔn)。此外，國(guó)資委官網(wǎng)上對(duì)國(guó)有企業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行情況統(tǒng)計(jì)的范圍亦限于“全國(guó)國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)[1]”。

　?。ǘ┴?cái)政部意見(jiàn)

　　根據(jù)《財(cái)政部關(guān)于國(guó)有企業(yè)認(rèn)定問(wèn)題有關(guān)意見(jiàn)的函》（財(cái)企函[2003]9號(hào)），財(cái)政部認(rèn)為：財(cái)政部門(mén)主要是通過(guò)財(cái)務(wù)政策來(lái)規(guī)范企業(yè)的財(cái)務(wù)行為，一般不劃分企業(yè)的所有制性質(zhì)，比如，財(cái)政部制定的《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》（財(cái)政部令第41號(hào)）是面向所有企業(yè)的，企業(yè)財(cái)務(wù)制度也是按行業(yè)而不是按所有制制定的，即使涉及企業(yè)分類也僅是一些財(cái)政數(shù)據(jù)的采集和統(tǒng)計(jì)工作。因此，財(cái)政工作涉及的企業(yè)分類不宜作為《刑法》“國(guó)有公司、企業(yè)”的具體解釋依據(jù)。

　?。ㄈ﹪?guó)家統(tǒng)計(jì)局意見(jiàn)

　　根據(jù)《國(guó)家統(tǒng)計(jì)局關(guān)于對(duì)國(guó)有公司企業(yè)認(rèn)定意見(jiàn)的函》（國(guó)統(tǒng)函［2003］44號(hào)），國(guó)家統(tǒng)計(jì)局認(rèn)為：國(guó)有企業(yè)有廣義、狹義之分。廣義的國(guó)有企業(yè)是指具有國(guó)家資本金的企業(yè)，可分為三個(gè)層次：純國(guó)有企業(yè)、國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有參股企業(yè)。狹義的國(guó)有企業(yè)僅指純國(guó)有企業(yè)。

　　純國(guó)有企業(yè)包括國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司和國(guó)有聯(lián)營(yíng)企業(yè)三種形式，企業(yè)的資本金全部為國(guó)家所有。

　　國(guó)有控股企業(yè)包括國(guó)有絕對(duì)控股企業(yè)和國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)兩種形式。國(guó)有絕對(duì)控股企業(yè)是指在企業(yè)的全部資本中，國(guó)家資本（股本）所占比例大于50%的企業(yè)。國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)（含協(xié)議控制）是指在企業(yè)的全部資本中，國(guó)家資本（股本）所占的比例雖未大于50%，但相對(duì)大于企業(yè)中的其他經(jīng)濟(jì)成分所占比例的企業(yè)（相對(duì)控股）；或者雖不大于其他經(jīng)濟(jì)成分，但根據(jù)協(xié)議規(guī)定，由國(guó)家擁有實(shí)際控制權(quán)的企業(yè)（協(xié)議控制）。

　　國(guó)有參股企業(yè)是指具有部分國(guó)家資本金，但國(guó)家不控股的企業(yè)。

　　二、 現(xiàn)行法律規(guī)范中關(guān)于“國(guó)有企業(yè)”的規(guī)定

　　我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)范并未就“國(guó)有企業(yè)”形成統(tǒng)一的定義，以下梳理了部分散見(jiàn)于相關(guān)法律規(guī)定中的與“國(guó)有企業(yè)”相關(guān)的內(nèi)容，方便大家理解“國(guó)有企業(yè)”的內(nèi)涵。

　?。ㄒ唬蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于如何認(rèn)定國(guó)有控股、參股股份有限公司中的國(guó)有公司、企業(yè)人員的解釋》（法釋〔2005〕10號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《解釋》，2005年8月11日實(shí)施）

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定國(guó)有控股、參股股份有限公司中的國(guó)有公司、企業(yè)人員的解釋》：

　　“為準(zhǔn)確認(rèn)定刑法分則第三章第三節(jié)中的國(guó)有公司、企業(yè)人員，現(xiàn)對(duì)國(guó)有控股、參股的股份有限公司中的國(guó)有公司、企業(yè)人員解釋如下：國(guó)有公司、企業(yè)委派到國(guó)有控股、參股公司從事公務(wù)的人員，以國(guó)有公司、企業(yè)人員論?！?/p>　　最高人民法院并未給出國(guó)有企業(yè)、國(guó)有公司的定義，但是從《解釋》本身我們不難看出，國(guó)有控股、參股公司是否被認(rèn)定為國(guó)有公司，應(yīng)是存在不同的認(rèn)定情形，不然也不會(huì)出臺(tái)《解釋》予以特別釋明。

　?。ǘ吨腥A人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》（2006年修訂，以下簡(jiǎn)稱《合伙企業(yè)法》）

　　《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人”。這里即采用了國(guó)有企業(yè)的表述。

　　全國(guó)人大常委會(huì)法工委出臺(tái)的《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法釋義》第三條認(rèn)為：“國(guó)有企業(yè)的概念則較寬泛，可以理解為包括國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有控股企業(yè)和國(guó)有控股公司”。但是在實(shí)踐中存在國(guó)有全資公司、國(guó)有控股公司擔(dān)任普通合伙人的合伙企業(yè)成功進(jìn)行設(shè)立登記并且在基金業(yè)協(xié)會(huì)完成備案的案例。比如，北京市政府投資引導(dǎo)基金管理有限公司與北京國(guó)有資本經(jīng)營(yíng)管理中心出資設(shè)立的北京市政府投資引導(dǎo)基金（有限合伙），于2016年1月20日在北京市工商行政管理局完成登記。北京市政府投資引導(dǎo)基金管理有限公司擔(dān)任該有限合伙的執(zhí)行事務(wù)合伙人（普通合伙人），該有限合伙基金已于2016年11月22日在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)完成備案手續(xù)。北京市政府投資引導(dǎo)基金管理有限公司即為北京市人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)100%間接持股的國(guó)有全資公司。

　　據(jù)此，《合伙企業(yè)法》中“國(guó)有企業(yè)”的范圍在實(shí)踐中被進(jìn)一步縮小為狹義的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)。

　?。ㄈ秶?guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于施行〈上市公司國(guó)有股東標(biāo)識(shí)管理暫行規(guī)定〉有關(guān)問(wèn)題的函》（以下簡(jiǎn)稱“80號(hào)文”，2008年3月4日實(shí)施）

　　根據(jù)80號(hào)文的規(guī)定，持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位屬于國(guó)有股東：

　?。?）政府機(jī)構(gòu)、部門(mén)、事業(yè)單位、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)或出資人全部為國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司；

　?。?）上述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例達(dá)到或超過(guò)50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計(jì)持股比例達(dá)到或超過(guò)50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)；

　?。?）第（2）項(xiàng)中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對(duì)控股關(guān)系的各級(jí)子企業(yè)；

　　（4）以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。

　　根據(jù)80號(hào)文的規(guī)定，國(guó)有股權(quán)單獨(dú)或合計(jì)低于50%的企業(yè)，不屬于“國(guó)有企業(yè)”范疇。

　　（四）《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》，2009年5月1日實(shí)施）

　　《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》使用的表述是“國(guó)家所出資企業(yè)”而非“國(guó)有企業(yè)”。根據(jù)《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》，國(guó)家出資企業(yè)是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司，以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司。可見(jiàn)，《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》并未明確采用國(guó)有企業(yè)的表述，但將國(guó)有資本參股公司歸到了國(guó)家出資企業(yè)的范疇。故此，可以這么理解，國(guó)家出資企業(yè)意指廣義概念上的國(guó)有企業(yè)。

　　自《中華人民共和國(guó)公司法（2018修正）》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）頒布后，國(guó)有企業(yè)多進(jìn)行公司制改革，在稱謂上，從國(guó)有企業(yè)到國(guó)家出資企業(yè)的改變，充分體現(xiàn)了政資分離。但需注意的是，國(guó)家出資企業(yè)并不完全等同于國(guó)有企業(yè)。

　?。ㄎ澹秶?guó)家統(tǒng)計(jì)局、國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于劃分企業(yè)登記注冊(cè)類型的規(guī)定調(diào)整的通知》（國(guó)統(tǒng)字（2011）86號(hào)，修訂后于2011年9月30日實(shí)施）

　　以在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的各類企業(yè)為劃分對(duì)象，國(guó)有企業(yè)是指企業(yè)全部資產(chǎn)歸國(guó)家所有，并按《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定登記注冊(cè)的非公司制的經(jīng)濟(jì)組織，應(yīng)是指全民所有制企業(yè)，不包括有限責(zé)任公司中的國(guó)有獨(dú)資公司。該通知對(duì)于國(guó)有企業(yè)的認(rèn)定排除了公司制的企業(yè)，認(rèn)定范圍較為狹窄。

　?。镀髽I(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“32號(hào)令”，2016年6月24日實(shí)施）

　　2016年實(shí)施的32號(hào)令，亦未單純采用國(guó)有企業(yè)的表述。32號(hào)令適用范圍包括國(guó)有及國(guó)有控股、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)。

　　根據(jù)32號(hào)令，國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)包括：“（一）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國(guó)有全資企業(yè)；（二）第（一）款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過(guò)50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；（三）第（一）、（二）款所列企業(yè)對(duì)外出資，擁有股權(quán)比例超過(guò)50%的各級(jí)子企業(yè)；（四）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過(guò)50%，但為第一大股東，并且通過(guò)股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)”。

　?。ㄆ撸秶?guó)有企業(yè)境外投資財(cái)務(wù)管理辦法》（財(cái)資〔2017〕24號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》，2017年8月1日實(shí)施）

　　根據(jù)《管理辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱國(guó)有企業(yè)，是指國(guó)務(wù)院和地方人民政府分別代表國(guó)家履行出資人職責(zé)的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司以及國(guó)有資本控股公司，包括中央和地方國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和其他部門(mén)所監(jiān)管的企業(yè)本級(jí)及其逐級(jí)投資形成的企業(yè)”。

　　《管理辦法》對(duì)國(guó)有企業(yè)進(jìn)行了較為明確的定義，國(guó)有企業(yè)主要包括國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司以及國(guó)有資本控股公司，但這里的國(guó)有企業(yè)將國(guó)有資本參股公司排除在外。

　?。ò耍镀髽I(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例（2019修正）》（以下簡(jiǎn)稱《管理暫行條例》，2019年3月2日實(shí)施）

　　根據(jù)《管理暫行條例》第五條第三款規(guī)定：“國(guó)務(wù)院，省、自治區(qū)、直轄市人民政府，設(shè)區(qū)的市、自治州級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的企業(yè)，統(tǒng)稱所出資企業(yè)”。

　　三、 國(guó)有企業(yè)的具體分類

　　如前一部分所述，目前我國(guó)“國(guó)有企業(yè)”尚無(wú)統(tǒng)一法律定義。鑒于此，實(shí)踐中需視具體的經(jīng)濟(jì)行為及事項(xiàng)需求，根據(jù)相對(duì)應(yīng)的法律規(guī)定對(duì)“國(guó)有企業(yè)”進(jìn)行認(rèn)定并作出是否適用相關(guān)規(guī)定的判斷。例如，涉及企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易的，需按照32號(hào)令第四條[2]的規(guī)定對(duì)轉(zhuǎn)讓方企業(yè)是否屬于“國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)”進(jìn)行界定，以判斷該企業(yè)的資產(chǎn)交易是否適用32號(hào)令之規(guī)定。

　　結(jié)合有關(guān)法律法規(guī)及實(shí)踐中的理解認(rèn)識(shí)，從出資/股權(quán)結(jié)構(gòu)角度分析，我國(guó)國(guó)有企業(yè)大致可以分為以下幾類：

　?。ㄒ唬﹪?guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司

　　1．企業(yè)與公司的概念辨析

　　企業(yè)是一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)概念，一般是指以營(yíng)利為目的，運(yùn)用各種生產(chǎn)要素（土地、勞動(dòng)力、資本、技術(shù)和企業(yè)家才能等），向市場(chǎng)提供商品或服務(wù)，實(shí)行自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的法人或其他社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織。在法律上，并無(wú)關(guān)于企業(yè)的明確法律定義。

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》）第二條的規(guī)定：“具備法人條件的下列企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定辦理企業(yè)法人登記：（一）全民所有制企業(yè)；（二）集體所有制企業(yè)；（三）聯(lián)營(yíng)企業(yè)；（四）在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)；（五）私營(yíng)企業(yè)；（六）依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”。

　　從以上列舉可以看出，企業(yè)一般包括：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)，私營(yíng)企業(yè)及其他企業(yè)。

　　根據(jù)《公司法》第二條、第三條的規(guī)定，公司是指依照《公司法》的規(guī)定在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，屬于企業(yè)法人。據(jù)此，公司按性質(zhì)僅分為兩大類，即有限責(zé)任公司和股份有限公司。根據(jù)《合伙企業(yè)法》設(shè)立的未進(jìn)行企業(yè)法人登記的合伙企業(yè)不屬于《公司法》范疇的公司，其與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)同屬于非法人組織。

　　由此來(lái)看，企業(yè)的外延更寬，企業(yè)涵蓋了公司，公司屬于企業(yè)的一類。

　　2．國(guó)有獨(dú)資企業(yè)

　?。?）國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的概念

　　國(guó)有獨(dú)資企業(yè)是根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》規(guī)定登記注冊(cè)的非公司制的經(jīng)濟(jì)組織，不包括有限責(zé)任公司中的國(guó)有獨(dú)資公司。我們一般所稱的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)即是指全民所有制企業(yè)，受《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》）的調(diào)整，國(guó)資委監(jiān)管的97家中央企業(yè)在完成改制前基本均系全民所有制企業(yè)。全民所有制工業(yè)企業(yè)是依法自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的社會(huì)主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)單位。企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于全民所有，國(guó)家依照所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理。企業(yè)對(duì)國(guó)家授予其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。企業(yè)依法取得法人資格，以國(guó)家授予其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　全民所有制企業(yè)因不屬于公司性質(zhì)，因此不存在股東這么一說(shuō)。全民所有制企業(yè)的設(shè)立、變更、終止相關(guān)事項(xiàng)需經(jīng)主管部門(mén)審核批準(zhǔn)。參考《北京市國(guó)有企業(yè)改制重組登記注冊(cè)若干意見(jiàn)（試行）》（京工商發(fā)〔2009〕45號(hào)）中對(duì)全民所有制企業(yè)主管部門(mén)的定義，主管部門(mén)是指全民所有制企業(yè)的出資人。參照32號(hào)令的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資企業(yè)是由政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立。故，全民所有制企業(yè)的出資人一般為政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位。

　　（2）特殊類型的全民所有制企業(yè)

　　在實(shí)踐中，亦存在全民所有制企業(yè)主管部門(mén)（出資人）為企業(yè)法人的情形，如黑龍江黃金物資公司系全民所有制企業(yè)，其出資人為中國(guó)黃金集團(tuán)黑龍江有限公司。全民所有制企業(yè)工商登記所載的出資人無(wú)論是國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)、政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)還是企業(yè)法人，其對(duì)全民所有制企業(yè)出資而形成的國(guó)有資產(chǎn)均歸國(guó)家所有。即便全民所有制企業(yè)工商登記的出資人為政府相關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)或企業(yè)法人，亦均屬于就出資所為的授權(quán)代表行為，出資人基于授權(quán)履行出資人職責(zé)，對(duì)本級(jí)人民政府（被代理人）發(fā)生效力。

　　那么出資人為企業(yè)法人的這種特殊類型的全民所有制企業(yè)，是否也屬于嚴(yán)格意義上的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)呢？對(duì)此，現(xiàn)行法律法規(guī)尚無(wú)明確的規(guī)定。但是，根據(jù)北京產(chǎn)權(quán)交易所公示的交易項(xiàng)目信息，中國(guó)黃金集團(tuán)黑龍江有限公司100%持有的黑龍江黃金物資公司經(jīng)濟(jì)類型顯示為“國(guó)有獨(dú)資公司（企業(yè)）/國(guó)有全資企業(yè)”。我們理解，從國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易角度來(lái)看，黑龍江黃金物資公司不屬于32號(hào)令規(guī)定的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)，但可歸類于國(guó)有全資企業(yè)的范疇。

　?。?）全民所有制企業(yè)的內(nèi)部治理機(jī)制

　　在全民所有制企業(yè)，職工有參加企業(yè)民主管理的權(quán)利，有對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)和工作提出意見(jiàn)和建議的權(quán)利，有依法享受勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)、休息、休假的權(quán)利，有向國(guó)家機(jī)關(guān)反映真實(shí)情況，對(duì)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部提出批評(píng)和控告的權(quán)利。職工代表大會(huì)是企業(yè)實(shí)行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)力的機(jī)構(gòu)。職工代表大會(huì)的工作機(jī)構(gòu)是企業(yè)的工會(huì)委員會(huì)。企業(yè)工會(huì)委員會(huì)負(fù)責(zé)職工代表大會(huì)的日常工作。職工代表大會(huì)行使下列職權(quán)：（一）聽(tīng)取和審議廠長(zhǎng)關(guān)于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)方針、長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃、年度計(jì)劃、基本建設(shè)方案、重大技術(shù)改造方案、職工培訓(xùn)計(jì)劃、留用資金分配和使用方案、承包和租賃經(jīng)營(yíng)責(zé)任制方案的報(bào)告，提出意見(jiàn)和建議；（二）審查同意或者否決企業(yè)的工資調(diào)整方案、獎(jiǎng)金分配方案、勞動(dòng)保護(hù)措施、獎(jiǎng)懲辦法以及其他重要的規(guī)章制度；（三）審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關(guān)職工生活福利的重大事項(xiàng)；（四）評(píng)議、監(jiān)督企業(yè)各級(jí)行政領(lǐng)導(dǎo)干部，提出獎(jiǎng)懲和任免的建議；（五）根據(jù)政府主管部門(mén)的決定選舉廠長(zhǎng)，報(bào)政府主管部門(mén)批準(zhǔn)。

　　3．國(guó)有獨(dú)資公司

　　（1）概念

　　國(guó)有獨(dú)資公司是根據(jù)《公司法》的規(guī)定設(shè)立，由國(guó)家單獨(dú)出資、國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

　?。?）國(guó)有獨(dú)資公司與一人有限責(zé)任公司的關(guān)系

　　國(guó)有獨(dú)資公司是一種特殊的有限責(zé)任公司，其特殊性在于股東不是一般的自然人或者法人，而是國(guó)家。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)受?chē)?guó)家代表機(jī)關(guān)（包括國(guó)務(wù)院和地方人民政府）委托，行使股東權(quán)利、履行出資人職責(zé)和義務(wù)。由此可見(jiàn)，國(guó)有獨(dú)資公司也只有一個(gè)股東，實(shí)質(zhì)上也是一種一人公司。但正是因?yàn)椤豆痉ā穼ⅰ耙蝗擞邢挢?zé)任公司”與“國(guó)有獨(dú)資公司”并列，并作出第六十四條第一款的表述[3]，是將國(guó)家作為一個(gè)不同于一般法人的主體，一人有限責(zé)任公司的特殊規(guī)定不適用于國(guó)有獨(dú)資公司。最主要的是，《公司法》第六十二條“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)”的規(guī)定不適用國(guó)有獨(dú)資公司。

　?。?）國(guó)有獨(dú)資公司的特點(diǎn)

　　按照《公司法》的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司需要符合三個(gè)法律要件：①國(guó)家出資，這一特點(diǎn)使得其同其他法人、自然人投資設(shè)立的一人公司區(qū)別開(kāi)來(lái)，也與原公司法中國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者授權(quán)投資的部門(mén)出資相區(qū)別；②國(guó)家單獨(dú)出資，國(guó)有獨(dú)資公司沒(méi)有其他股東，這也就使國(guó)有獨(dú)資公司與國(guó)有控股公司、國(guó)有參股公司相區(qū)別；③國(guó)有獨(dú)資公司是國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)本級(jí)政府授權(quán)履行出資人職責(zé)的公司，本級(jí)政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)是唯一履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)，由兩個(gè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)分別履行出資人職責(zé)的公司，如國(guó)務(wù)院國(guó)資委與地方國(guó)資委共同投資設(shè)立的公司，不屬于國(guó)有獨(dú)資公司。需注意的是，現(xiàn)實(shí)中，國(guó)有獨(dú)資公司的出資人并不僅限于國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，例如，中國(guó)石油天然氣集團(tuán)有限公司的四家子公司（中油國(guó)際工程有限責(zé)任公司、吉林石油集團(tuán)有限責(zé)任公司、寶雞石油鋼管有限責(zé)任公司、青海石油有限責(zé)任公司）公司類型就登記為“有限責(zé)任公司（國(guó)有獨(dú)資）”。該種情況的存在，是因?yàn)楦鶕?jù)《中華人民共和國(guó)公司法（2005修正）》實(shí)施之前的公司法，國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。彼時(shí)，國(guó)有獨(dú)資公司可由國(guó)有授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)投資設(shè)立。按照修訂后的公司法的規(guī)定，這類公司不屬于國(guó)有獨(dú)資公司，只能屬于普通的一個(gè)法人股東投資的有限責(zé)任公司。若是根據(jù)修訂后的《公司法》的規(guī)定，該類公司作為一人有限責(zé)任公司，有在每個(gè)會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的義務(wù)。那么，對(duì)于依據(jù)修訂前的公司法設(shè)立、由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資公司如何定性，我們認(rèn)為，僅從公司法的角度考慮，由于法律為民事主體附加了義務(wù)，修訂后的公司法關(guān)于一人有限責(zé)任公司的規(guī)定不具有溯及力，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)中油國(guó)際工程有限責(zé)任公司等公司歸屬于《公司法》規(guī)定的國(guó)有獨(dú)資公司。但是，涉及到其他經(jīng)濟(jì)行為，應(yīng)該另作分析認(rèn)定。例如，該等公司涉及國(guó)有資產(chǎn)交易時(shí)，需按照32號(hào)令第四條的規(guī)定進(jìn)行企業(yè)性質(zhì)認(rèn)定，則應(yīng)將其歸類于國(guó)有全資企業(yè)的范疇。

　?。?）代為履行國(guó)有獨(dú)資公司出資人職責(zé)的主體范圍問(wèn)題

　　根據(jù)《公司法》關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的定義，不是由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)本級(jí)政府授權(quán)履行國(guó)有資產(chǎn)出資人職責(zé)的企業(yè)，將不再被納入國(guó)有獨(dú)資公司的范疇。這里有一個(gè)有意思的問(wèn)題，即《公司法》第六十四條第二款中的“國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”是否僅限于各級(jí)政府所屬國(guó)資委？根據(jù)《管理暫行條例》第六條的規(guī)定，國(guó)務(wù)院，省、自治區(qū)、直轄市人民政府，設(shè)區(qū)的市、自治州級(jí)人民政府，分別設(shè)立國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。這里的國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，就是指各級(jí)國(guó)資委。但是，如果《公司法》中的“本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”僅指各級(jí)國(guó)資委，那么就會(huì)產(chǎn)生這樣一個(gè)問(wèn)題，即一部分國(guó)有獨(dú)資公司系依據(jù)修訂前的公司法設(shè)立，但卻不是由國(guó)資委而是由其他部門(mén)履行出資人職責(zé)。該等公司主要是金融類企業(yè)以及文化類企業(yè)等。鑒于此，應(yīng)該對(duì)《公司法》中的“國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”作較為寬泛的理解，即理解為承擔(dān)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管職能的政府機(jī)構(gòu)，包括但不限于各級(jí)國(guó)資委。

　　（5）關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的公司治理

　　國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，其中重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

　　國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，董事每屆任期不得超過(guò)三年，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派（職工代表除外），職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生；董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。這里的董事會(huì)職權(quán)比一般有限責(zé)任公司廣泛，還享有國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)授予的股東會(huì)部分職權(quán)；董事會(huì)成員中“應(yīng)當(dāng)”有公司職工代表（此規(guī)定適用于兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司）。

　　國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)成員同樣由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派（職工代表除外），監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。

　　4．國(guó)有獨(dú)資企業(yè)和國(guó)有獨(dú)資公司的區(qū)別

　　一是法律依據(jù)不同

　　國(guó)有獨(dú)資企業(yè)遵循《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，國(guó)有獨(dú)資公司遵循《公司法》。

　　二是管理體系不同

　　國(guó)有獨(dú)資企業(yè)由政府出資，隸屬于政府，實(shí)行政府任命或職工選舉并經(jīng)政府審核同意的廠長(zhǎng)（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制，注重隸屬關(guān)系。國(guó)有獨(dú)資公司則是以“歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護(hù)嚴(yán)格、流轉(zhuǎn)順暢”的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度為指引，建立明確的以資產(chǎn)為紐帶的現(xiàn)代國(guó)有產(chǎn)權(quán)管理體系。

　　三是治理結(jié)構(gòu)不同

　　國(guó)有獨(dú)資企業(yè)不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。國(guó)有獨(dú)資公司是公司化管理體制，設(shè)立董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。且國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員均由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派（職工代表除外）。

　　四是管理者角色不同

　　國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的廠長(zhǎng)由上級(jí)任命。國(guó)有獨(dú)資公司總經(jīng)理則是由公司董事會(huì)聘任，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，根據(jù)董事會(huì)的決策，對(duì)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作負(fù)全面的責(zé)任，董事會(huì)與總經(jīng)理之間是一種聘用關(guān)系。

　?。ǘ﹪?guó)有全資企業(yè)

　　1．國(guó)有全資企業(yè)的定義

　　對(duì)于國(guó)有全資企業(yè)這個(gè)名詞，大家一般都比較陌生?，F(xiàn)行法律規(guī)定條文中并無(wú)明確的統(tǒng)一性定義，但綜合國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管相關(guān)規(guī)定，我們可以大致尋覓到“國(guó)有全資企業(yè)”的概念蹤跡。

　　根據(jù)《國(guó)資委關(guān)于促進(jìn)企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)有關(guān)事項(xiàng)的通知》（國(guó)資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2014]95號(hào)）第一條第二款：“本通知所稱國(guó)有全資企業(yè)，是指全部由國(guó)有資本形成的企業(yè)”。

　　32號(hào)令作為國(guó)有資產(chǎn)交易的“拳頭”規(guī)定，其第四條對(duì)國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)進(jìn)行了原則性的分類，其中關(guān)于國(guó)有全資企業(yè)，相關(guān)條款表述為“（一）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國(guó)有全資企業(yè)”。

　　從前述條文中我們可以看到 “國(guó)有全資企業(yè)”等字眼，對(duì)于國(guó)有全資企業(yè)，通常可以定義為由國(guó)有單位、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)單獨(dú)或共同出資，直接或間接合計(jì)擁有100%權(quán)益的純國(guó)有企業(yè)。

　　2．國(guó)有全資企業(yè)的特點(diǎn)

　　（1）純國(guó)有性質(zhì)

　　國(guó)有全資企業(yè)在性質(zhì)上屬于純粹的國(guó)有企業(yè)，廣義概念的國(guó)有企業(yè)需要遵循的監(jiān)管規(guī)定，國(guó)有全資企業(yè)均需要遵循。

　　（2）出資人類別

　　國(guó)有全資企業(yè)的出資人（股東）可以是政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、全民所有制企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司及其各級(jí)全資子公司。

　　（3）出資人數(shù)量

　　根據(jù)國(guó)務(wù)院國(guó)資委在官方網(wǎng)站就“國(guó)有全資企業(yè)的定義”所作的回復(fù)，國(guó)資委認(rèn)為：“日前沒(méi)有文件對(duì)國(guó)有全資企業(yè)的概念作出解釋。實(shí)際操作中，通常是指由國(guó)有單位、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)單獨(dú)或共同出資，直接或間接合計(jì)擁有100%權(quán)益的企業(yè)?！睋?jù)此，國(guó)有全資企業(yè)的出資人可以是一方，也可以是多方，即可由一方出資人單獨(dú)出資，亦可由多方出資人共同出資。國(guó)有獨(dú)資公司單獨(dú)出資的一人公司即屬于國(guó)有全資企業(yè)。

　?。?）出資人持有方式

　　國(guó)有全資企業(yè)的出資人可以是直接持有，亦可間接持有。如，國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)其持股的國(guó)有獨(dú)資公司間接持有國(guó)有全資公司100%的股權(quán)。

　　3．關(guān)于國(guó)有全資企業(yè)董事設(shè)置的特別規(guī)定

　　根據(jù)《公司法》第四十四條的規(guī)定，除一人公司外，有限責(zé)任公司一般設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人。對(duì)于一般的有限責(zé)任公司是否需設(shè)立職工董事并無(wú)強(qiáng)制性規(guī)定。

　　對(duì)于國(guó)有獨(dú)資公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。對(duì)于兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

　　根據(jù)《公司法》的前述規(guī)定，對(duì)于兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的國(guó)有全資企業(yè)，需設(shè)立職工董事。但《公司法》并未明確規(guī)定所有的國(guó)有全資企業(yè)均需設(shè)立職工董事。

　　根據(jù)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步完善國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（國(guó)辦發(fā)〔2017〕36號(hào)）第二條第四款第二項(xiàng)的規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資、全資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)中須有職工董事和職工監(jiān)事”，國(guó)有全資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)中須有職工董事和職工監(jiān)事。該指導(dǎo)意見(jiàn)雖并非法律法規(guī)，無(wú)強(qiáng)制性效力，但結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行國(guó)有企業(yè)管理體制，基于管理需要，一般而言，國(guó)有全資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)均按照前述指導(dǎo)意見(jiàn)設(shè)置職工董事和職工監(jiān)事。

　　（三）國(guó)有控股企業(yè)

　　1．狹義的國(guó)有控股企業(yè)

　　根據(jù)32號(hào)令第四條規(guī)定，本辦法所稱國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)包括：（一）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國(guó)有全資企業(yè)；（二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過(guò)50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；（三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對(duì)外出資，擁有股權(quán)比例超過(guò)50%的各級(jí)子企業(yè)；（四）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過(guò)50%，但為第一大股東，并且通過(guò)股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。

　　前述第四條的第二項(xiàng)、第三項(xiàng)即是32號(hào)令所稱的國(guó)有控股企業(yè)的范疇，即國(guó)有控股企業(yè)應(yīng)是指國(guó)有資本占決定性表決權(quán)（持股比例＞50%）的企業(yè)。但該等定義系指狹義的國(guó)有控股企業(yè)即國(guó)有絕對(duì)控股企業(yè)，不包括國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)。

　　2．廣義的國(guó)有控股企業(yè)

　　廣義的國(guó)有控股企業(yè)應(yīng)是指在企業(yè)的全部資本中，國(guó)有資本/股本占較高比例，并且由國(guó)家實(shí)際控制的企業(yè)，包括國(guó)有絕對(duì)控股企業(yè)和國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)。國(guó)有絕對(duì)控股企業(yè)即是指狹義的國(guó)有控股企業(yè)。

　　國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)一般是指國(guó)有資本比例未超過(guò)50%，但相對(duì)高于企業(yè)中的其他經(jīng)濟(jì)成分所占比例的企業(yè)，或者雖不大于其他經(jīng)濟(jì)成份，但根據(jù)協(xié)議規(guī)定，由國(guó)家擁有實(shí)際控制權(quán)的企業(yè)（協(xié)議控制）。

　　32號(hào)令所稱的國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)即是指國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)。根據(jù)32號(hào)令第四條，國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)系指政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過(guò)50%，但為第一大股東，并且通過(guò)股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。

　　需注意的是，32號(hào)令規(guī)定的國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)與一般意義上的國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)存在一定差別，即國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)的第一大股東必須是國(guó)有單位、國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)，但一般意義上的國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)對(duì)第一大股東不作該等要求。

　?。ㄋ模﹪?guó)有參股企業(yè)

　　國(guó)有參股企業(yè)是一個(gè)相對(duì)于國(guó)有控股企業(yè)的主體概念。國(guó)有參股企業(yè)一般是指在企業(yè)的全部資本中，國(guó)有資本股本占較低比例，國(guó)有資本對(duì)公司沒(méi)有實(shí)際控制權(quán)的企業(yè)。

　　國(guó)有參股企業(yè)和國(guó)有控股企業(yè)最本質(zhì)上的區(qū)別在于國(guó)有資本是否基于占比優(yōu)勢(shì)或基于協(xié)議實(shí)際控制企業(yè)。國(guó)有資本能夠?qū)嶋H控制的企業(yè)為國(guó)有控股企業(yè)，國(guó)有資本不能實(shí)際控制的企業(yè)為國(guó)有參股企業(yè)。

　　四、 幾類特殊類型企業(yè)

　　1．國(guó)有獨(dú)資公司各級(jí)獨(dú)資子公司的定性問(wèn)題

　　關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的各級(jí)獨(dú)資子公司，不再是國(guó)有獨(dú)資公司，因?yàn)樽庸镜耐顿Y人是母公司而不是國(guó)家。但是根據(jù)《管理辦法》第二條“國(guó)有企業(yè)是指國(guó)務(wù)院和地方人民政府分別代表國(guó)家履行出資人職責(zé)的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司以及國(guó)有資本控股公司，包括中央和地方國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和其他部門(mén)所監(jiān)管的企業(yè)本級(jí)及其逐級(jí)投資形成的企業(yè)”的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司的各級(jí)全資子公司都是國(guó)有企業(yè)。

　　那么該等子公司具體屬于哪一類國(guó)有企業(yè)呢？現(xiàn)實(shí)中，該類子公司登記的公司類型一般為“有限責(zé)任公司（法人獨(dú)資）”。根據(jù)前述關(guān)于國(guó)有企業(yè)類別的分析，該等子公司實(shí)際上應(yīng)歸于“國(guó)有全資企業(yè)”類別。

　　2． 集體所有制企業(yè)

　　集體所有制企業(yè)包括城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)和鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)。城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)是指財(cái)產(chǎn)屬于勞動(dòng)群眾集體所有、實(shí)行共同勞動(dòng)、在分配方式上以按勞分配為主體的社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)組織；鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)是指由鄉(xiāng)（含鎮(zhèn)，下同）村（含村民小組，下同）農(nóng)民集體舉辦的企業(yè)。

　　顧名思義，集體所有制企業(yè)屬于勞動(dòng)群眾集體所有，不屬于國(guó)有企業(yè)的范疇。但是，集體所有制企業(yè)里，就一定不存在國(guó)有資產(chǎn)嗎？

　　根據(jù)《國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》第九條，集體所有制企業(yè)中國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)界定依下列辦法處理：

　?。?）全民單位以貨幣、實(shí)物和所有權(quán)屬于國(guó)家的土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等獨(dú)資（包括幾個(gè)全民單位合資，下同）創(chuàng)辦的以集體所有制名義注冊(cè)登記的企業(yè)單位，其資產(chǎn)所有權(quán)界定按照全民所有制企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定的規(guī)定辦理。但依國(guó)家法律、法規(guī)規(guī)定或協(xié)議約定并經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)認(rèn)定的屬于無(wú)償資助的除外。

　?。?）全民單位用國(guó)有資產(chǎn)在非全民單位獨(dú)資創(chuàng)辦的集體企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱集體企業(yè)）中的投資以及按照投資份額應(yīng)取得的資產(chǎn)收益留給集體企業(yè)發(fā)展生產(chǎn)的資本金及其權(quán)益，界定為國(guó)有資產(chǎn)。

　?。?）集體企業(yè)依據(jù)國(guó)家規(guī)定享受稅前還貸形成的資產(chǎn)，其中屬于國(guó)家稅收應(yīng)收未收的稅款部分，界定為國(guó)有資產(chǎn)；集體企業(yè)依據(jù)國(guó)家規(guī)定享受減免稅形成的資產(chǎn)，其中列為“國(guó)家扶持基金”等投資性的減免稅部分界定為國(guó)有資產(chǎn)。經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)會(huì)同有關(guān)部門(mén)核定數(shù)額后，繼續(xù)留給集體企業(yè)使用，由國(guó)家收取資產(chǎn)占用費(fèi)。上述國(guó)有資產(chǎn)的增殖部分由于歷史原因無(wú)法核定的，可以不再追溯產(chǎn)權(quán)。集體企業(yè)改組為股份制企業(yè)時(shí)，改組前稅前還貸形成的資產(chǎn)中國(guó)家稅收應(yīng)收未收的稅款部分和各種減免稅形成的資產(chǎn)中列為“國(guó)家扶持基金”等投資性的減免稅部分界定為國(guó)家股，其他減免稅部分界定為企業(yè)資本公積金。

　?。?）集體企業(yè)使用銀行貸款、國(guó)家借款等借貸資金形成的資產(chǎn)，全民單位只提供擔(dān)保的，不界定為國(guó)家資產(chǎn)；但履行了連帶責(zé)任的，全民單位應(yīng)予追索清償或經(jīng)協(xié)商轉(zhuǎn)為投資。

　　注釋

　　[1]按照國(guó)資委的解釋，這里所稱的全國(guó)國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)，包括國(guó)資委、財(cái)政部履行出資人職責(zé)的中央企業(yè)、中央部門(mén)和單位所屬企業(yè)以及36個(gè)?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市）的地方國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)，不含國(guó)有一級(jí)金融企業(yè)。

　　[2]《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四條　本辦法所稱國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)包括：（一）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國(guó)有全資企業(yè)；（二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過(guò)50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；（三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對(duì)外出資，擁有股權(quán)比例超過(guò)50%的各級(jí)子企業(yè)；（四）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過(guò)50%，但為第一大股東，并且通過(guò)股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。

　　[3]《公司法》第六十四條第一款規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒(méi)有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。”

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