綜述：

如何區(qū)分合法私募基金和非法集資？

2023年5月11日，最高人民檢察院發(fā)布第四十四批指導性案例。該批指導性案例以金融犯罪為主題，其中，私募基金型非法集資相關案例對正確區(qū)分合法私募基金與非法集資具有指導性意義。

私募基金是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金。私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。

在生活中，很多投資者辨別合規(guī)私募基金的方式是查詢該私募基金是否在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）備案，但事實上，備案只是私募基金合法經(jīng)營必須要履行的義務之一，并不能保證私募基金在運作過程中所有的行為合法合規(guī)。由于私募基金運作有非公開方性，許多違法違規(guī)行為得以隱藏。防控中心通過日常監(jiān)測發(fā)現(xiàn)，已備案私募基金開展違規(guī)業(yè)務的情形并不罕見，投資者必須警惕。

一、私募基金違反多條監(jiān)管紅線，涉嫌非法集資

2019年7月，深圳前海C資產(chǎn)管理有限公司（以下簡稱“C資管”）披露，由于其基金產(chǎn)品主交易商正在接受某外國證券投資委員會的調(diào)查和走訪，暫停包括私募基金在內(nèi)的一切產(chǎn)品贖回。同時，根據(jù)中基協(xié)公告顯示，C資管存在三大違規(guī)事實：一是向企業(yè)與自然人等非合格投資者進行民間借貸，用于公司運營、量化技術(shù)投資和基金投資。二是以公告或承諾函的方式向投資者承諾最低年化收益。三是實際控制人被判刑，但該公司未按規(guī)定向中基協(xié)報告該重大事項及更新機構(gòu)誠信信息。

該案例中，C資管沒有嚴格按照法律法規(guī)規(guī)定進行產(chǎn)品募集與管理，公司向社會公開宣傳，承諾保本保息等，涉嫌非法集資。

二、私募基金通過虛構(gòu)項目和約定保本高收益非法募資

深圳W股權(quán)基金管理有限公司（以下簡稱“W基金”）的實際控制人與股東在未取得相關許可的情況下，虛構(gòu)建設工程項目，以私募基金的名義向不特定公眾募資，導致2000余萬元未兌付，涉嫌刑事犯罪，被檢察機關提起公訴。后來，W基金又以城市更新單元項目發(fā)售基金產(chǎn)品，約定年化收益率12%，然而，在投資期限屆滿后，W基金并未向投資者退還本金及預期收益。

私募基金為了吸引客戶，不僅虛構(gòu)項目，還對客戶私下承諾保證本金安全和高收益率，這類行為涉嫌非法吸收公眾存款罪等。

三、投資冷靜期內(nèi)不履行返還義務，侵害投資者合法權(quán)益

X資產(chǎn)管理集團有限公司（下稱“X資管”）是X叁號基金的執(zhí)行事務合伙人，在基金投資合同冷靜期內(nèi)未履行確認與返還義務，被投資者訴至法院。經(jīng)法院審理查明，公安機關曾對X叁號基金的實際控制人涉嫌非法吸收公眾存款案立案偵查，涉案的企業(yè)包括X資管與其所發(fā)售產(chǎn)品X叁號基金。后來，有關起訴材料被移送公安機關處理。

《私募投資基金募集管理辦法》規(guī)定，募集機構(gòu)在完成合格投資者確認程序后，應給予投資者不少于24小時的投資冷靜期,投資者在冷靜期滿后經(jīng)過回訪確認方可簽署私募基金合同。涉案機構(gòu)在合同規(guī)定冷靜期內(nèi)未履行相關義務，對投資者的合法權(quán)益造成了較大的侵害。

案例啟示

從上述案例得知，判斷私募基金是否合規(guī)不能僅憑備案與否，而需要綜合查看多方面的情況。

首先要看私募基金的信息披露情況，備案的私募基金須向中基協(xié)報送機構(gòu)和產(chǎn)品基本信息，中基協(xié)也會在每個基金的查詢頁面顯示提示信息。

其次要看私募基金的投資人群，私募基金只能面向符合條件的特定投資者，證監(jiān)會在官網(wǎng)發(fā)布了《私募基金投資者適當性相關規(guī)定》，清晰說明了相關標準。而非法集資則常常忽略投資者的適當性，并向不特定對象非法募集資金。

再次還要看私募基金的投資標的和投資策略，私募基金的投資標的多樣，但都需要符合國家法律法規(guī)，而非法集資往往投資于一些高風險項目，如虛構(gòu)項目、關聯(lián)企業(yè)項目，甚至是傳銷、網(wǎng)絡賭博等，為此，非法集資常常刻意強調(diào)投資項目保本、安全、高收益、機會難得、符合國家政策趨勢。此外，要留意私募基金管理人的資質(zhì)和信譽，一些私募基金管理人可能沒有相關的從業(yè)資格或信譽不佳，其產(chǎn)品非法集資風險較高。

總之，區(qū)分合規(guī)私募基金和非法集資需要綜合考慮多個因素，不能僅僅以備案為依據(jù)。投資者在選擇私募基金時，要認真了解其產(chǎn)品、管理人及相關的法律法規(guī)，做出理性的投資決策。私募基金管理人也要從自身出發(fā)，加強自律，遵守法律法規(guī)，為合法合規(guī)的私募基金行業(yè)發(fā)展貢獻力量。

本文內(nèi)容為原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請注明出處！