作者：海通私募研究

來源：海通量化團隊

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會已明確：根據(jù)《證券投資基金法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（中基協(xié)發(fā)〔2014〕1號）的規(guī)定，私募基金管理機構應當履行登記手續(xù)，否則，不得從事私募投資基金管理業(yè)務活動?；饦I(yè)協(xié)會與中國證監(jiān)會已建立私募基金登記備案信息共享和定期報告機制。

私募基金管理人通過中國證券投資基金業(yè)協(xié)會私募基金登記備案系統(tǒng)，即“資產(chǎn)管理業(yè)務綜合報送平臺”，提交管理人登記申請、備案私募基金。私募基金登記備案需用的材料較繁雜，下面按照該平臺的登記備案的信息填寫順序對所需材料做一個梳理。

信息填寫分為9個大塊，依次為機構基本信息、相關制度信息、機構持牌及關聯(lián)方信息等。除機構持牌及關聯(lián)方信息、誠信信息兩塊只需填寫相關信息，其他7塊內(nèi)容均需上傳相關材料。

1.1 機構基本信息

機構基本信息中需要注意的是首先必須明確機構類型：按照中基協(xié)要求專業(yè)化經(jīng)營的原則，投資人（或合伙人）能在“私募證券投資基金管理人”、“私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人”、“其他私募基金管理人”三種之中選其一，不可多選。首先三種類型所需制定的制度文件等材料均有差異，其次申請的業(yè)務類型與經(jīng)營范圍不應沖突，不應包含兼營與私募基金可能沖突的相關業(yè)務、兼營與買方“投資管理”業(yè)務無關的賣方業(yè)務、兼營其他非金融相關業(yè)務。因此申請人機構必須明確機構類型，保持材料和登記信息的一致性，以提高審核通過率。

1.2 相關制度信息

需要提交的內(nèi)部制度信息文件較多，各機構應參照中基協(xié)發(fā)布的《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》等規(guī)定制定并上傳相關制度。需要注意的是不同性質的機構應使用不同的制度，例如私募基金證券類機構和股權類在制定制度時應有所區(qū)分；另外注意制度之間不應存在明顯沖突的情況。中基協(xié)還會審查這些制度有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎和條件，例如是否相關團隊人數(shù)過少，無法實現(xiàn)制定的風控制度等。

1.3 實際控制人

這里需要注意中基協(xié)對實際控制人的定義：指控股股東（或排除董事最多的股東、互相之間簽有一致行動協(xié)議的股東）或能夠實際支配企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織。認定實際控制人應一致追溯到最后的自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構。

1.4 高管信息

因為系統(tǒng)內(nèi)只能填寫已在“從業(yè)人員管理系統(tǒng)”中進行從業(yè)資格注冊或個人信息登記的自然人，所以如果高管未在“從業(yè)人員管理系統(tǒng)”上進行從業(yè)資格注冊或登記個人信息，應該先登錄該系統(tǒng)進行注冊或登記。證券類私募基金管理人要求所有高管具備基金從業(yè)資格；非證券類私募基金管理人要求至少兩名高管具備基金從業(yè)資格，其中法定代表人與合規(guī)風控負責人需具備基金從業(yè)資格。需要注意，申請機構所有高管不能都是兼職，且不得在非關聯(lián)的私募機構兼職。如存在過多兼職或在非關聯(lián)的私募機構兼職等情形的，應作相應調整或整改。高管人員如在關聯(lián)私募機構兼職的，兼職應合理，需具備勝任能力，確保公平對待服務對象等。

1.5 管理人登記法律意見書

申請機構應參照《私募基金管理人登記法律意見書指引》等規(guī)定要求，聘請律師對申請機構進行盡職調查。從中基協(xié)備案登記的情況看，存在《法律意見書》缺乏盡職調查過程描述和判斷依據(jù)、多份《法律意見書》內(nèi)容雷同、簡單發(fā)表結論性意見、未核實申請機構系統(tǒng)填報信息等問題。因此建議不要忽視律師的盡職調查及法律意見書的撰寫，并由律師將登記備案信息和法律意見書內(nèi)容進行核對，于信息及材料提交前做好審查核對工作，有助于申請機構盡快通過中基協(xié)的審核。需要注意的是，《私募基金管理人登記法律意見書指引》規(guī)定法律意見書的簽署日期應在提交私募基金管理人登記申請之日前的一個月內(nèi)，否則將夫去其法律效力。

1.6 管理人登記備案審核結果及其他注意事項

綜上所述，私募基金管理人登記備案所必備的文件多達29-31份，因此可聘請專業(yè)律師，進行盡職調查和專業(yè)指導，確保材料和信息的一致性、完備性。根據(jù)中基協(xié)規(guī)定，法律意見書提交后，申請機構將不得修改其提交的登記申請資料；若確需補充或更正，經(jīng)協(xié)會同意，應由原經(jīng)辦律師及律師事務所另出具《補充法律意見書》。

根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》，除存在暫緩登記的情形外，登記申請材料完備的，協(xié)會自收齊登記材料之日起20個工作日內(nèi)，以通過網(wǎng)站公示私募投資基金管理人基本情況的方式，為私募基金管理人辦結登記手續(xù)。

其他需要注意的事項：

1、退回補正次數(shù)的限制：如果法律意見書被退回補正次數(shù)超過5次，機構申請將被鎖定3個月。

2、新登記的私募基金管理人在辦結登記手續(xù)之日起6個月內(nèi)未備案首只私募基金產(chǎn)品的，其私募基金管理人登記將被注銷。

私募的產(chǎn)品結構模式

2.1 私募基金的三種組織形態(tài)

對于私募的產(chǎn)品結構模式，可以從組織形態(tài)和管理模式等維度對其進行劃分并梳理。從組織形態(tài)來看，目前私募證券投資基金可以分為契約型基金、公司型基金和有限合伙型基金。

在修訂的《合伙企業(yè)法》正式實施之前，私募產(chǎn)品主要采取公司制或借道依托計劃等方式。彼時，有限合伙型基金和契約型基金均因缺乏相應的法律基礎而無法單獨存在。直到2007年修訂后的《合伙企業(yè)法》正式出臺、2013年修訂后的《基金法》正式實施、2014年《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》正式出臺，私募投資基金以公司制、契約制和合伙制作為組織形態(tài)得以正式明確。

目前私募證券投資產(chǎn)品的組織形式以契約型為主，其與公司型和有限合伙型基金由于自身性質的不同，在產(chǎn)品設立、投資者參與，以及稅收處理等方面存在天然的差異。

契約型基金，是由基金管理人和投資人基于契約關系而設立的委托/受托管理法律關系的一種集合投資模式，由基金投資人、管理人、托管人簽訂基金合同，管理人和托管人根據(jù)合同運用并管理基金財產(chǎn)；公司型基金由具有共同投資目標的股東組成，設有股東大會、執(zhí)行機關董事會和監(jiān)督機關監(jiān)事會，投資者通過購買公司基金份額成為公司股東并享有《公司法》所規(guī)定的參與管理權、決策權、收益分配權及剩余資產(chǎn)分配權等；有限合伙型基金由普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）組成，可由一個或多個普通合伙人擔任企業(yè)的執(zhí)行事務合伙人（實際操作中需與各地工商管理部門協(xié)商，一些地方的工商管理部門并不一定同意登記多個執(zhí)行事務合伙人）。在產(chǎn)品管理上，可由具備私募基金管理人資格的普通合伙人充當基金管理人，或委托第三方管理人發(fā)行產(chǎn)品。三種類型基金組織架構如下圖所示。

三類組織形式的私募基金各有利弊，由于各自性質不同，在投資者參與、運作方式等方面有著天然差異。從我國私募基金市場的實際情況來看，目前絕大多數(shù)私募基金是以契約形式存在，少數(shù)基金由于稅收等方面的考慮以有限合伙的形式存在，目前幾乎沒有公司型私募基金。

2.2 契約型基金管理及收費模式

除了組織結構的差異以外，私募證券基金還可以從管理（發(fā)行）的角度對產(chǎn)品結構模式進行分類?；饦I(yè)協(xié)會在對私募基金管理人的分類公示中，將私募證券基金分為了自主發(fā)行和顧問管理兩類。顧問管理類產(chǎn)品即平常所說的通道類產(chǎn)品，通道類產(chǎn)品根據(jù)管理人（發(fā)行渠道）的不同，可將產(chǎn)品從形式上劃分為信托計劃、資產(chǎn)管理計劃、基金公司專戶等。由于目前市場上幾乎沒有公司型私募基金，且對于有限合伙型私募，其參與需要通過合伙形式，因此下表僅列示代表市場主流的契約型基金的情況。

對于自主發(fā)行和顧問管理的基金而言，由于其形式略有不同，因而收費模式也有所差異，但由于各類機構競爭較為激烈，總體差異不大。下表主要列示了契約型基金與信托、資管計劃等產(chǎn)品形式的收費情況。

綜上所述，公司制、合伙制與契約制基金為私募投資基金三種具有法律基礎的設立方式，三種組織形態(tài)各有利弊。在實際情況中，絕大多數(shù)私募產(chǎn)品以契約型基金的形式存在。對于契約型基金，從其管理（發(fā)行）形式的角度可將其分為自主發(fā)行與信托、資管計劃等顧問管理產(chǎn)品，由于通道的差異，其收費模式亦略有不同。

私募面臨的監(jiān)管框架

從2013年的《證券投資基金法》的修訂到2017年，監(jiān)管層對私募基金陸續(xù)發(fā)布了多項管理規(guī)定及辦法。對私募基金管理人的備案登記、私募產(chǎn)品的募集、信息披露、外包服務、合同指引等方方面面進行了全面的規(guī)范。

我們對當前私募基金面臨的監(jiān)管做了一個梳理，主要的框架如下，經(jīng)過梳理，目前私募至少受12項以上的法律及規(guī)定監(jiān)管：